Google è un monopolista. Ma l’Antitrust cosa fa? Impiega pochissime persone e quali prodotti offre? Offre informazioni che possano dire quali saranno i comportamenti delle persone attraverso un meccanismo che si articola nella estrazione dei dati, nella incursione nelle vite delle persone, nell’assuefazione, nell’adattamento, nel reindirizzamento, nella capacità di influenzare v. Shoshana Zuboff. Il capitalismo della sorveglianza. Il futuro dell’umanità nell’era dei nuovi poteri. Luiss University Press. 2019; Seth Stephens -Davidowitz. La macchina della verità. Come Google e i Big Data ci mostrano chi siamo veramente. Premessa di Steven Pinker. Prefazione di Gianni Riotta. Luiss University Press. 2018; Daron Acemoglu e James A. Robinson. Perché le nazioni falliscono. Alle origini di prosperità, potenza e povertà. Il Saggiatore, 2013.Particolarmente incisiva sui pericoli che derivano dai colossi di internet è la trattazione della Zuboff.

Daron Acemoglu e James A. Robinson. Perché le nazioni falliscono. cit., p.428-429 e pag. 440-443. Adam Smith aveva già individuato i fattori che determinano la crescita della ricchezza di una nazione: l’accumulazione del capitale, l’aumento delle abilità e capacità dei lavoratori, l’introduzione di nuovi metodi produttivi, l’ampliamento del mercato che favorisce la divisione del lavoro e l’impiego di risorse altrimenti inutilizzate. Ma condizione necessaria perché questi fattori possano operare era, per Smith, una struttura istituzionale adeguata o il suo mutamento che consentisse a tali fattori di esistere e operare.

Le decisioni di lavorare, infatti, di risparmiare, di investire, l’invenzione e l’applicazione di innovazioni produttive e organizzative, la ricerca di nuovi mercati sono scelte che presuppongono informazioni, incentivi, regole che stimolino ad agire, diano una ragionevole aspettativa di un risultato favorevole, né garantiscano l’acquisizione. Tali condizioni sono date dalle istituzioni e queste variano da paese a paese, in virtù di fattori sociali e culturali, frutto della storia e, a loro volta, mutevoli al mutate dell’economia e delle istituzioni. I modelli astratti basati su scelte ottimizzanti di soggetti individuali astorici non possono dar conto della complessità di questi processi.

L’importanza delle istituzioni, almeno ma non solo, per il passaggio dal sottosviluppo allo sviluppo (v. Franco Volpi. Lezioni di economia dello sviluppo. FrancoAngeli.2007.pag.124 e 225-228). In particolare, la Nuova Economia Istituzionale, che ha dato un importante contributo alla reintroduzione dello studio delle istituzioni in economia, studia le istituzioni in rapporto ai loro effetti economici. “La funzione essenziale delle istituzioni è quella di rendere più efficiente il comportamento dei soggetti, permettendo loro di accrescere il proprio benessere “. Al raggiungimento di questo obiettivo non è sempre sufficiente, come ritiene la teoria neoclassica tradizionale, il mercato ma “ il controllo e le azioni volte a sanzionare l’inosservanza e a impedire i comportamenti opportunistici. Ciò spiega la nascita e l’esistenza, accanto al mercato, di numerose istituzioni, tra le quali il soggetto razionale sceglie quella che comporta costi minori”.

Una singola istituzione può raggiungere i suoi obiettivi solo se accompagnata da istituzioni complementari. Per esempio i diritti di proprietà che attribuiscono agli individui la disponibilità dei beni e dei fattori produttivi devono essere integrati da norme legislative e da regole morali che ne assicurino il rispetto. Un esempio del ruolo delle istituzioni in campo agricolo: le istituzioni vigenti nell’ agricoltura cinese negli anni ‘50. Dal 1951 al 1957, quando , accanto alle grandi aziende collettive , erano consentite anche le aziende familiari e la possibilità per il contadino dell’azienda collettiva di abbandonarla se gli altri non avessero mantenuto gli impresi preso, la produttività era notevolmente cresciuta , per crollare negli anni successivi con l’eliminazione di tale possibilità(v. Lin J. Y, Nugent J. B. “Istitutions and Economic Development” in Behrman J. Srinivasan T. N. , Handbook of Development Economics .vol IIIb, North Holland, Amsterdam.1995). L’esempio mostra che nell’ analizzare una istituzione e i suoi effetti è spesso necessario considerare l’insieme delle istituzioni del quale fa parte .

Il premio Nobel per l’ecografia Myrdal (v. Myrdal G. Saggio sulla povertà di undici paesi asiatici ,2 voll. Il Saggiatore. Milano.1971) inserendosi in questo filone , a proposito dei caratteri dello Stato nei paesi asiatici oggetto della sua ricerca , aveva parlato di “Stato debole “, in quanto anche se autoritario , non “ autorevole “ , perché i cittadini cercano di evadere le sue leggi o contrastarle . Quando si verifica questa situazione le istituzioni economiche informali ( anche di tribù o di clan o autorità tradizionali) possono sopravvivere e se quelle politiche crollano a seguito di crisi interne o shocks esterni , riaffiora la rete delle autorità e fedeltà tradizionali( cfr. Franco Volpi. Lezioni.cit.pag.235 che fa l’esempio della recente storia della Somalia).

Walter Rathenau. La realtà delle società per azioni. Rivista delle società 1960; Alberto Asquini. Battelli del Reno, 221 e ss, in Scritti, III, Padova, 1961; Alberto Asquini in Rivista delle società, 4, 1959, anche in La Biblioteca Giuridica. Anno III.14 gennaio 2019. Progetto ideato e curato da Rocco Favale e Angelo di Sapio. Alberto Asquini. I battelli su reno. In Studi giuridici in memoria di Filippo Vasalli ,vol. I, Utet.Torino.1960.p 119.Battelli del Reno è un'espressione idiomatica usata nell'ambito del pensiero economico per esprimere la Teoria istituzionalistica in contrapposizione con la teoria contrattualistica :nel dibattito sulle finalità dell'impresa sta per indicare la concezione dove l'interesse dell'impresa in sé è qualche cosa di distinto, e qualche volta contrapposto, all'interesse degli azionisti . La frase è attribuita a Walther Rathenau che avrebbe risposto agli azionisti della Norddeutscher Lloyd, i quali avanzavano lamentele sul fatto di non aver conseguito gli utili sperati dal loro investimento azionario: «la società non esiste per distribuire dividendi a lorsignori, ma per far andare i battelli sul Reno» .In Italia l'espressione è stata ripresa da un celebre articolo dell'Asquini . L’impostazione dell’Asquini parte dal problema dell’autofinanziamento e dei suoi limiti e dal conseguente diritto del socio al dividendo. L’Asquini conclude “dubito che alla frase di quell’anonimo amministratore de Norddeutsscher Lloyd ,che a tanta distanza di tempo alimentato tra noi la recente polemica ,sia stato attribuito da qualche scrittore troppo zelante un significato che forse probabilmente la frase non aveva .Probabilmente cioè l’autore della frase ,come ogni buon amministratore ,non intendeva negare agli azionisti gli utili della società in misura equa ,ma semplicemente frenare le eccessive avidità…per l’oro del Reno di quegli azionisti che , non accontentandosi di un dividendo equo, ostacolavano più o meno consapevolmente il rafforzamento della società, facendo così ,in definitiva, dell’autolesionismo, secondo il vecchio apologo della formica e della cicala”. 

Marianna Mazzuccato. Il valore di tutto. Chi lo produce e chi lo sottrae nell’economia globale. Editori Laterza. 2018 p.63 sul marginalismo e p.190. John Maynard Keynes. Risparmio e Investimento. (a cura di Luca Fantacci). Donzelli editore. 2010 .in particolare Lo stato delle aspettative a lungo termine (1936),pag 78- 81.

v. pure Mark Carney. Il valore e i valori. Un manifesto per ripensare il nostro presente. Mondadori.2021.pag.465 e ss., l’ex governatore della Banca Centrale del Canada e poi della Gran Bretagna rievoca il caso Dodge v. Ford .1919,204. Mich 459 e il primato degli azionisti che è stato un principio proprio dei paesi anglosassoni e l’Europa continentale è rimasta più fedele a modelli più orientati agli stakeholder, come dimostra(va) la legge tedesca sulla cogestione, la Mitbestimmung. La vertenza Dodge v. Ford è ancora oggi alla base della concezione secondo cui una società è in primo luogo al servizio degli azionisti. :la Ford dovette secondo la Corte Suprema del Michigan ,che decise a favore degli azionisti distribuire una parte dei dividendi ,anche se Henry Ford intendeva reinvestire i profitti per espandere ulteriormente l’attività e voleva assumere ancora più persone e “aiutarle a migliorare la propria vita e la propria casa :Per questo stiamo reinvestendo la maggior parte dei nostri utili “:una contrapposizione ,ante litteram ,potremmo dire tra scopo pubblico e utile privato che la sentenza in oggetto sciolse discutendo sullo scopo societario ;v. Adolf A. Berle jr e Gardimer C. Means. Società per azioni e proprietà privata. Giulio Einaudi editore.1966. Adolf Berle e Gardimer Means tra i primi hanno studiato il rapporto di separazione che intercorre tra proprietà e controllo, azionisti e manager, nella grande impresa. Già Rathenau aveva definito la grande società (W. Rathenau. Von Kommenden Dingen. Berlin 1918- trad. ingl. In Days to Come. London.pag. 120-121)” Nessuno è permanente proprietario , la composizione del complesso multiforme che funziona come signore dell’impresa è in uno stato fluido … Questo stato di cose significa che la proprietà è stata spersonalizzata … La spersonalizzazione della proprietà simultaneamente significa che l’oggettivazione delle cose possedute. I diritti di proprietà sono suddivisi in tal modo , e sono così mobili , che l’impresa assume una vita indipendente, come se non appartenesse a nessuno ; assume un’esistenza obiettiva quale in tempi precedenti era incorporata solo nello Stato e nella Chiesa , in una corporazione medievale, nella vita di una ghilda o di un ordine religioso…la spersonalizzazione della proprietà, l’oggettivazione dell’impresa , il distacco della proprietà dal possessore, portano a un punto dove l’impresa si trasforma in un’istituzione che rassomiglia allo Stato in carattere” . Berle e Means si associano a questa interpretazione e di qui derivano il concetto di responsabilità dell’impresa (quale istituzione) verso gli azionisti, i lavoratori, i consumatori, la collettività e si ponevano il problema dei rapporti con lo Stato. Le grandi società appaiono esse stesse come veri e propri Stati che devono essere eventualmente controllati dalla nazione per evitare che possano esse a imporle (alla nazione) il loro dominio? 

Berle e Means nel 1932 paventano la diffusione di un potere economico autocratico e irresponsabile, al contrario molti in America , probabilmente anche Friedman vede nella concentrazione economica la realizzazione di una società senza classi , il contenimento degli effetti dannosi dell’ accumulazione della ricchezza , la divisione dei poteri contrapposti, l’avvento di una società giusta e libera cui basterebbero alcune modifiche sul piano della distribuzione per superare i contrasti descritti da Marx: una comunità di uguali attraverso proprio la spersonalizzazione, successiva a quella portata dall’industrialismo - lavoratore, dell’individuo proprietario . 

Ma proprio così, si potrebbe rispondere, l’effettiva partecipazione degli individui alla vita sociale e all’economia si sviluppa? Con la proprietà spersonalizzata e l’attribuzione del potere ai managers? 

Con grandi società dove si sviluppa una tecnocrazia puramente neutrale che equilibri una varia molteplicità di pretese dei vari gruppi della comunità e assegni a ognuno una parte del flusso dei redditi?

È il problema come ha scritto Berle ,nella prefazione alla prima edizione del suo lavoro fatto in collaborazione con Means, del passaggio di circa i due terzi della ricchezza industriale di un paese da proprietà individuale a proprietà delle grandi società commerciali finanziate da un gran numero di azionisti. Che muta radicalmente la vita dei proprietari, dei dipendenti nonché i rapporti con i beni economici e che implica una nuova forma di organizzazione economica della società: che riguarderà il rapporto tra le società di capitali e lo Stato . Le prime non devono dominare lo Stato ma ne saranno disciplinate e secondo Berle, nella prefazione alla prima edizione italiana del suo saggio, nel 1967, senza ricorrere alla ricetta marxista né a quella tipica dell’Eni di Enrico Mattei , alla fine il sistema americano si è rilevato più efficiente e produttivo di quelli socialisti e la moderna società per azioni si è rilevata più efficiente di quella degli enti statali . Grazie ad adeguati controlli finanziari , alla tassazione dei redditi e ad una flessibile pianificazione economica . L’opera di Berle e Means si iscriveva nell’ambito delle riforme del New Deal che Berle rivendica. Bisogna vedere se l’abbandono o lo smantellamento di alcune riforme del periodo di Roosevelt che hanno portato alla crisi del 2008 giustificano ancora il giudizio positivo di Berle che potrebbe essere un po' datato 

The Modern Corporation and Private Property è un libro scritto da Adolf Berle e Gardiner Means pubblicato nel 1932 sui fondamenti del diritto societario degli Stati Uniti ed esplora l'evoluzione delle grandi imprese attraverso una lente legale ed economica e sostiene che nel mondo moderno coloro che detengono legalmente la proprietà delle società sono stati separati dal loro controllo. La seconda edizione riveduta è stata pubblicata nel 1967. Serve come testo fondamentale in corporate governance , diritto societario (diritto societario) ed economia istituzionale . Berle e Means hanno sostenuto che la struttura del diritto societario negli Stati Uniti negli anni '30 imponeva la separazione della proprietà e del controllo perché la persona giuridica possiede formalmente un'entità aziendale anche mentre gli azionisti possiedono azioni dell'entità aziendale ed eleggono amministratori aziendali che controllano la società attività. The Modern Corporation and Private Property, per prima cosa ha portato avanti questioni associate alla proprietà ampiamente dispersa delle società quotate in borsa. Berle e Means hanno mostrato che i mezzi di produzione nell'economia statunitense erano altamente concentrati nelle mani delle 200 più grandi società e, all'interno delle grandi società, i manager controllavano le aziende nonostante la proprietà formale degli azionisti.  Rispetto alla nozione di proprietà privata personale, diciamo come un computer portatile o una bicicletta, il funzionamento del moderno diritto societario “ha distrutto l'unità che comunemente chiamiamo proprietà.” Ciò è avvenuto per una serie di motivi, primo fra tutti la dispersione dell'azionariato nelle grandi società: l'azionista tipo è disinteressato agli affari quotidiani della società, eppure migliaia di persone come lui costituiscono la maggioranza dei proprietari tutta l'economia. Il risultato è che coloro che sono direttamente interessati agli affari quotidiani, il management e gli amministratori , hanno la capacità di gestire le risorse delle aziende a proprio vantaggio senza un effettivo controllo da parte degli azionisti. Con la moderna s.p.a. si trasforma il diritto di proprietà e si realizza un nuovo mezzo di organizzazione della vita economica. “Con lo straordinario sviluppo delle società per azioni sorge un vero e proprio sistema delle società similmente a quanto avvenne nel passato per il sistema feudale …Il modo in cui la proprietà è organizzata ha sempre avuto una funzione importante nell’equilibrio delle forze che determinano l’evoluzione storica delle varie epoche” .Abbiamo ,perciò un radicale mutamento nell’esercizio del diritto di proprietà o nell’organizzazione dell’attività economica e sorge un sistema paragonabile alle istituzioni del feudalesimo” .Il sistema della società ha fatto la sua apparizione solamente quando la società anonima privata o ristretta ha ceduto il passo ad un tipo sostanzialmente diverso ,la società per azioni quasi-pubblica ;quella cioè in cui ,a causa della moltiplicazione dei proprietari ha luogo in misura rilevante la scissione fra proprietà e controllo ….Con l’impiego del mercato pubblico per i suoi titoli ,ognuna di queste società [quelle quasi pubbliche]viene ad assumere ,nei riguardi del pubblico dei risparmiatori ,obblighi tali che la trasformano da semplice strumento per dar veste giuridica ai rapporti tra pochi individui ,in un ente posto ,almeno nominalmente ,al servizio degli investitori che hanno conferito i loro beni nell’impresa. Nuove responsabilità nei riguardi degli azionisti, dei dipendenti, dei consumatori e dello Stato vengono così a pesare su coloro che hanno il controllo delle imprese. Nella creazione di questi nuovi rapporti ,le società quasi-pubbliche ben possono essere considerate come portatrici di una vera rivoluzione. Esse hanno distrutto il concetto unitario di proprietà distinguendo tra la titolarità del diritto di proprietà e il potere economico che ne conseguiva .L’istituto della società per azioni ha così cambiato la natura stessa dell’impresa economica privata “(pag.5-8- 10). Il nostro legislatore ,perciò , ha differenziato la disciplina e essendo consapevole dell’esistenza dele società per azioni quasi-pubbliche come le chiamano  Adolf Berle e Gardiner Means ,ha disciplinato in modo diverso le società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio da quelle che non vi fanno ricorso.

v. Lynn A. Stout. The Shareholder Value Myth, Cornell Law Faculty ,Publications .Paper 771,2013;Milton Friedman .La responsabilità sociale delle imprese consiste nell’aumentare i profitti Istituto Bruno Leoni.20 agosto 2008.IBL Occasional Paper.n. 59;Peoples Department Stores Inc. (Trustee of) v .Wise ,2004,SCC 68;BCE Inc. v. 1976 Debentureholders,2008,SCC 69;UK Companies Act 2006,art 172,c.1 e art 112;eBay Domestic Holdings ,Inc v. Newmark ,16 A.3d 1, 34(Del.Ch.2010),in cui si afferma che un direttore ha il dovere di promuovere il valore della società a beneficio degli azionisti; William T.Allen .Our Schizophrenic Conception of the Business Corporation ,in “Cardozo Law Review”,14,2, 1992,pag. 281;il rapporto pubblicato dalla British Academy nel 2019 ,Principles for Purposeful Business sostiene la necessità di modificare il diritto societario del Regno Unito riguardo al dovere dei direttori di una società e la senatrice Elisabeth Warren nel 2018 ha proposto l’Accountable Capitalism Act che cerca di imporre ai direttori di società statunitensi con ricavi superiori a un miliardo di dollari di tener conto di tutti gli stakeholder rilevanti e cercare di ottenere un vantaggio generale per la comunità :questo sottolinea un inizio almeno di evoluzione. Gli economisti, in modo teorico ,a differenza dei giuristi ,spesso continuano nell’impostazione ,diciamo ,alla Friedman .Un esempio è Ronald Coase ,altro premio Nobel per l’economia, nel suo libro La natura dell’impresa ,anche se ha un impronta meno marcata e meno polemica di Friedman che in molte sue opere ha anche ,a mio parere, intenti politici evidenti. Per Coase una società è una rete di contratti nel cui ambito tutti, proprietari, manager e lavoratori, reagiscono razionalmente ad incentivi. Le differenze di costo nella fornitura di un determinato bene o servizio determinano se esse avvengano attraverso il mercato o all’interno dell’azienda .Le transazioni si mercato comportano costi di ricerca e raccolta informazioni ,di negoziazione e di vigilanza e sanzione. Gestire queste operazioni all’interno dell’azienda può aiuta a ridurre i costi ma può comportare controllo, complessità. I confini dell’azienda sono determinati dall’equilibrio tra questi diversi fattori. Le attività che si possono realizzare meglio e in modo più efficiente tramite comando e controllo restano all’interno, le altre vengono realizzate attraverso i mercati. L’assunto secondo cui le condizioni contrattuali sono l’unica cosa che incentiva le persone è smentito ,però, dalla realtà dei fatti in molte situazioni .Inoltre una parte dell’incompletezza dei contratti o dell’imperfezione degli incentivi può venire da una certa cultura aziendale .Una forte cultura aziendale può incoraggiare gli stakeholder a tenere comportamenti che le aziende vogliono creare :ad esempio lo scopo è ,si afferma, necessario per una cultura dell’integrità ,la fiducia non si raggiunge semplicemente proclamando regole o osservando protocolli ma attraverso tanti comportamenti ed iterazioni sociali che rafforzano valori e comportamenti .Lo scopo agisce a vari livelli e all’interno di un’azienda crea il capitale sociale per creare valore ,crea team molto uniti ,grande impegno e partecipazione dei dipendenti e all’esterno crea e concentra l’attenzione sul servizio per il cliente e questa attenzione per l’esterno si collega al tradizionale scopo di un’azienda che è quello di servire i clienti .Se un’azienda lo fa bene ,fidelizza il cliente che con il tempo ,da consumatore, diventerà stakeholder ,rinsaldando la fiducia e la correttezza reciproca. L’economia non è fatta da isole, di individui, intenti a massimizzare il profitto che si associano temporaneamente mediante una rete di contratti, ma nell’economia di oggi le aziende creano valore. Lo scopo di un’azienda (cfr. Mark Carney. Il valore e i valori. Un manifesto per ripensare il nostro presente. cit .pag. 475) non è semplicemente la massimizzazione del valore di un solo gruppo di stakeholder ,cioè gli azionisti, ma ,posto che il profitto è essenziale, esso va ottenuto in modo da creare un valore condiviso da tutti gli stakeholder e lo scopo dell’azienda non è nemmeno quello di massimizzare i ritorni di un particolare gruppo come possono essere i dipendenti ,ma di offrire soluzioni per migliorare la società e deve bilanciare gli interessi rivali dei diversi stakeholder: l’azienda più che un nesso di contratti ha una corporate personality , una personalità di impresa ,è più della somma delle parti che la compongono.

Mark Carney. Il valore e i valori. Un manifesto per ripensare il nostro presente. cit.pag. 478-479.v sull’impatto degli ESG, ricordati da Mark Carney , Milena Prisco .L'impatto ESG sugli assetti societari del Codice della crisi di impresa .Il Sole 24 Ore 20 ottobre 2022 ;Mark Zuckemberg . Bringing the World Closer Togheter .Facebook 22 giugno 2017;Eleventh Amended and Restated Certificate of Incorporation of Facebook Inc, disponibile tramite EDGAR,US Securities and Exchange Commission; Patagonia Works . Annual Benefit Corporation Report ,Fiscal Year 2013 pag. 7-11.L’ex presidente della Corte Suprema del Delaware ,Leo E .Stringe, jr, ha raccomandato di ridurre il requisito della supermaggioranza e altri ostacoli irragionevoli alla trasformazione di una società in B Corp ,come modo per facilitare un miglior governo di impresa negli Stati Uniti. Cfr : ,Leo E .Stringe, jr .Toward Fair and Sustainable Capitalism.Roosevelt Institute, 2020, pag. 13. Personalmente sono piuttosto pessimista. 

Mark Carney. Il valore e i valori. Un manifesto per ripensare il nostro presente. cit .pag. 484-485 ,490-493, ex governatore della Banca Centrale del Canada e poi della Gran Bretagna, che oltre che fare l’esempio della Toyota degli anni ottanta, propone che i manager di un’azienda siano responsabili personalmente per gli effetti dell’azienda sui suoi stakeholder, dovendo integrare nella gestione del rischio aziendale i fattori ESG rilevanti, i rischi reputazionali, finanziari cui l’azienda può essere esposta.

In linea generale, le Norme di comportamento del CNDCEC prevedono che un sistema amministrativo-contabile risulta adeguato se permette: la completa, tempestiva e attendibile rilevazione contabile e rappresentazione dei fatti di gestione ;la produzione di informazioni valide e utili per le scelte di gestione e per la salvaguardia del patrimonio aziendale; la produzione di dati attendibili per la formazione del bilancio d’esercizio. Secondo le Norme di comportamento del CNDCEC, un assetto organizzativo adeguato deve basarsi essenzialmente sui seguenti elementi: un’organizzazione gerarchica; un organigramma aziendale che definisca in modo chiaro le funzioni, i compiti e le linee di responsabilità ;l’effettivo esercizio dell’attività decisionale e direttiva della società da parte dell’amministratore delegato e dai soggetti ai quali sono attribuiti specifici poteri; procedure che assicurino: (i) l’efficacia e l’efficienza della gestione dei rischi aziendali; (ii) l’efficacia e l’efficienza del sistema di controllo interno; (iii) la completezza, la tempestività e l’attendibilità dei flussi informativi, inclusi quelli inerenti alle società controllate; procedure in grado di assicurare la presenza di personale in possesso dell’adeguata professionalità e competenza necessarie allo svolgimento delle funzioni assegnate; direttive e procedure aziendali, periodicamente aggiornate e diffuse ai vari livelli della struttura organizzativa, con particolare riferimento al sistema dei processi aziendali, al sistema di definizione degli obiettivi strategici (pianificazione strategica e programmazione), al sistema di controllo interno e di gestione dei rischi aziendali, al sistema di gestione del personale, al sistema di autoregolamentazione e al sistema informativo. Sia le Norme di comportamento del CNDCEC che il Codice di Corporate Governance prevedono quale elemento essenziale di un adeguato assetto organizzativo il sistema di controllo interno, inteso quale “insieme delle regole, delle strutture organizzative e delle procedure volte a consentire, attraverso un adeguato processo di identificazione, misurazione, gestione e monitoraggio dei principali rischi, una conduzione dell’impresa sana, corretta e coerente con gli obiettivi prefissati”. Francamente ,però ,pur con tutto il richiamo alle norme di comportamento CNDCEC ,siamo in presenza di un ‘ampia discrezionalità che può ,di fatto limitare il principio del .Anche perché se organi competenti a predisporre gli adeguati assetti organizzativi sono, ai sensi e dell’art. 2381, comma 5 c.c., gli organi delegati, mentre organo competente a valutarne l’adeguatezza è, ai sensi e dell’art. 2381, comma 3 c.c., l’organo delegante, e in assenza di organi delegati, gli obblighi di cui sopra gravano sull’amministratore unico o sul CdA nel suo complesso, in pratica il sistema che si dovrebbe applicare ad ogni società , fa sì che gli amministratori non siano gli unici soggetti coinvolti nella pre­disposizione e nel corretto funzionamento di un adeguato sistema organizzativo. Infatti, ai sensi dell’art. 2403, comma 1 c.c., il collegio sindacale vigila sull’adeguatezza del sistema organizzativo :la realizzazione di un adeguato assetto organizzativo si rea­lizza, dunque, attraverso due fasi, una prima, statica, di competenza degli amministratori (deleganti e delegati), e una seconda, dinamica, di competenza dell’organo di controllo .Dunque attraverso il controllo sugli assetti organizzativi non ci vuole molto a controllare le scelte di organizzazione che formalmente rimangono libere . Soprattutto perché si può trattare anche di società non grandi e i due aspetti diventano facilmente poco distinguibili .Una corrispondente ripartizione di competenze viene mantenuta nell’ambito del gruppo di società, in cui gli organi delegati della capogruppo sono tenuti alla predisposizione di assetti adeguati rispetto alla natura e alla dimensione del gruppo complessivamente considerato, anche in funzione di tempestiva rilevazione di indicatori di crisi ovvero segnali di discontinuità delle imprese eterodirette. A questo fine, gli organi delegati della società capogruppo curano la formalizzazione di procedure che garantiscano adeguati flussi informativi dalle società controllate alla holding, come prevede l’art. 2381, quinto comma, c.c., e dalla holding alle società controllate .In realtà su “Assetto organizzativo adeguato…e … e gestione dei rischi aziendali” ,la discrezionalità è ampia .Gli elementi che l’imprenditore deve attenzionare nello sviluppo della propria gestione, da sempre noti nella prassi aziendale, oggi diventano strumento operante ex Lege, ma su quali aspetti, concretamente, l’impresa deve concentrare la propria attenzione? Quali sono gli elementi chiave di un’organizzazione? I concetti sono chiaramente espressi dal documento del Consiglio Nazionale dei Dottori Commercialisti e degli Esperti Contabili “Norme di comportamento del collegio sindacale di società quotate” (aprile 2018, norma Q.3.4) che definisce l’assetto organizzativo “il complesso delle direttive e delle procedure stabilite per garantire che il potere decisionale sia assegnato ed effettivamente esercitato a un appropriato livello di competenza e responsabilità”. Ma a parte che appare esplicitata la necessità di procedere con la redazione di un organigramma aziendale in grado di esprimere funzioni, linee di responsabilità e conseguenti compiti e tale organigramma deve essere la reale esplicitazione dell’esercizio dell’attività decisionale e direttiva da parte dei soggetti ai quali sono attribuiti i poteri e le responsabilità, il resto è abbastanza impreciso. Comunque l’aspetto dell’organigramma, di particolare importanza, per quanto riguarda le realtà di piccole dimensioni, già è un elemento che nelle piccole società costituisce un requisito non sono pienamente rispettato, difficile da rispettare. Pertanto, con confusione tra scelte organizzative e assetti organizzativi adeguati tali da creare difficoltà notevoli. Per esempio, ai fini dell’adeguatezza degli assetti amministrativi e contabili, così come richiesta dal legislatore ai fini dell’accertamento preventivo della crisi d’impresa, si può far riferimento e fare un collegamento con l’eventuale presenza in azienda di un applicato sistema di pianificazione, programmazione e controllo, quale componente del più ampio sistema amministrativo-contabile? Rappresentato magari da un insieme di strumenti, processi e ruoli, finalizzati a favorire comportamenti che siano in linea con il raggiungimento degli obiettivi aziendali, il sistema di pianificazione, programmazione e controllo agevola la produzione di informazioni necessarie per effettuare le scelte gestionali? Si può far riferimento e un collegamento alla possibilità di produrre situazioni economico, finanziarie e patrimoniali infrannuali, ottenute partendo dai saldi contabili opportunamente integrati con le scritture di assestamento, consente l’adozione di un approccio interno-consuntivo che fornisce indicazione sullo stato di salute dell’impresa ad un determinato istante? Ma se fosse così, pur in un’ottica aziendalista, la differenza tra scelte organizzative e assetti organizzativi diventa indistinguibile e svapora. Comunque, per le piccole società questa ricerca e assetto che mira a obiettivi generali, di tutela degli stakeholders, diventa diabolica. Per una panoramica sulle novità introdotte al Codice della Crisi si veda: CIAN. Crisi dell’impresa e doveri degli amministratori: i principi riformati e il loro possibile impatto. in Nuove leggi civ. comm., 2019, 1160 ss.; S. Fortunato. Codice della crisi e Codice civile: impresa, assetti organizzativi e responsabilità. Riv. Società, 952 ss.; P. Montalenti. Assetti organizzativi e organizzazione dell’impresa tra principi di corretta amministrazione e-business judgment rule: una questione di sistema. in Nuovo dir. soc., 2021, I, 11 ss.; V. Calandra Bonaura. Corretta amministrazione e adeguatezza degli assetti organizzativi nella società per azioni. in Giur. comm., 2020, I, 439 ss.; M. Fabiani, Dai finanziamenti alla adeguatezza dell’assetto finanziario della società. in Fallimento, 2021, 1312 ss.; S. Leuzzi. La scommessa dell’allerta: inquadramento, regole, criticità. in M. Fabiani e S. Leuzzi. La tutela dei creditori tra allerta precoce e responsabilità. in Foro italiano, Speciali 2/2021, 27 ss.; F. Macario. La riforma dell’art. 2086 nel contesto del codice della crisi e dell’insolvenza e i suoi riflessi sul sistema della responsabilità degli organi sociali. in Dirittodellacrisi.it. Adeguati assetti e-business judgment rule in Dirittodellacrisi.it; per un differente tentativo di delineare il possibile contenuto degli adeguati assetti si veda Biancozzi. Adeguati assetti societari, obblighi e opportunità , in La settimana fiscale Il Sole24Ore, 2021, n. 39 che suggerisce l'adozione di un sistema denominato balance scorecard che attribuisce, in un approccio prospettico, importanza determinante ai cosiddetti intangibles ovvero ai marchi ,le relazioni fra clienti ,la formazione e la motivazione del personale ,i progetti di innovazione che “concorrono di fatto a determinare il valore di un’azienda e anzi rappresentano ciò che fa di un’azienda sana un valore culturale all’interno della società “ La prospettiva interessante, per alcuni troppo avanzata per rappresentare un valido paradigma per un sistema imprenditoriale generalmente di piccole dimensioni e, sul punto, inevitabilmente arretrato quale quello odierno. Per me francamente anche nebulosa. Ma non sono un aziendalista.

Ai fini del configurarsi della responsabilità in capo agli amministratori (e ai sindaci), occorrerà inoltre non solo l’esistenza di un danno, ma altresì la prova che esso non si sarebbe prodotto in presenza di assetti adeguati .In questo senso, il Tribunale di Milano, con sentenza n. 11105/2019, ha ritenuto non responsabile l’amministratore di una società con riferimento ad un’operazione di affitto di azienda rivelatasi “fallimentare” per l’incapacità patrimoniale e finanziaria dell’affittuaria, in quanto :vi era un adeguato assetto di trasmissione delle fatture e della contabilità e degli incassi ;si trattava di un punto vendita chiuso da tempo e quindi con difficoltà ad essere riavviato; l’amministratore si era attivato senza indugio nel momento in cui era emersa la perdita rilevante del capitale. Varie sono le pronunzie che applicano l'art. 2086, comma 2 c.c., per giustificare l'adozione dei provvedimenti di cui all'art. 2409 c.c. Si segnalano: Tribunale Milano 18.10.2009 in www.giurisprudenzadelleimprese.it .Tribunale di Roma 8.4.2020 in Società 2020, 988 con nota di Capelli ed in Giur. It., 2020, 363 con nota di Cagnasso, Tribunale di Roma, 15.9.2020 per cui vedi infra, nonché Tribunale di Cagliari 19.1.2022 in Dirittodellacrisi.it; G. Bianchi. Assetti organizzativi, amministrativi e contabili in Assetti adeguati e modelli organizzativi, opera diretta da M. Irrera. Zanichelli. Bologna. 2020; Correttezza dell’amministrazione sociale e adeguatezza degli assetti organizzativi, amministrativi e contabili sono diventati clausole generali del moderno diritto societario e già dopo la riforma del diritto societario il catalogo degli obblighi degli amministratori si era ampliato, almeno quello riguardante obblighi di carattere generale come il dovere di agire in modo informato ex ultimo comma art 2381 cc e quello di riservatezza ex ultimo comma dell’art 2391 (cfr. M. Irrera Assetti organizzativi adeguati e governo delle società di capitali. Milano .2005). “La riforma del diritto societario ha elevato i principi di corretta amministrazione a clausola generale del comportamento degli amministratori” e non si tratta di “mera esplicitazione di compiti già implicitamente è indiscutibilmente ricompresi nella funzione amministrativa o come meccanica traslazione di prassi aziendali consolidate “quanto di una “innovativa regolamentazione del ruolo dei gestori” ( N. Abriani e P. Montalenti. L’amministrazione: vicende del rapporto, poteri, deleghe e invalidità delle deliberazioni. in A. Abriani-S. Ambrosini- O. Cagnasso- P. Montalenti. Le società per azioni .in Tratt .di dir. comm, diretto da G. Cottino . Padova ,4,2010; I. Kutufà. Adeguatezza degli assetti e responsabilità in Amministrazione e controllo nel diritto delle società. Liber amicorum Antonio Piras. Torino .2010; P. Montalenti. Gli obblighi di vigilanza nel quadro dei principi generali sulla responsabilità degli amministratori di società per azioni .in Il nuovo diritto delle società. Liber amicorum Gian Franco Campobasso, diretto da P. Abbadessa e G. B. Portale ,2, Assemblea- Amministrazione. Torino 2006.

v. I. Capelli. Gli assetti organizzativi adeguati e la prevenzione della crisi. Nota a commento della sentenza del Tribunale Cagliari, Sez. impr.19 gennaio 2022,in Le Società Ipsoa.n.12/2022 .pag.1430 .La sentenza della Corte cagliaritana risulta particolare perché si riferisce al caso non di una società in una situazione critica ,come i provvedimenti contenuti in altre sentenze di altri tribunali ma perché esamina la situazione in un contesto in cui l’impresa non si trova (ancora ) in uno stato di crisi. Sulla gestione nella c.d. zona grigia c’è ampia letteratura ma ,a parte che certe ricostruzioni possono essere viziate dagli esiti ex post di certe iniziative che ex ante è difficile classificare come rischiose o avventate ,ma comunque il rischio è anche una componente economica e le condizioni in cui sono prese certe decisioni cambiano velocemente e per eventi indipendenti da ogni volontà, ma sembra che le argomentazioni giuridiche siano spesso in ritardo su osservazioni economiche oramai risalenti. Infatti, è necessario su questo argomento “mischiare” considerazioni giuridiche e considerazioni economiche sull’incertezza: l’andamento ciclico dell’economia, ad esempio per Keynes, è da ascriversi al mutevole atteggiamento degli investitori all’alternarsi di fasi di ottimismo o di spirito vitale a fasi di pessimismo stagnazionista. Tutto per dire che lo stato dell’aspettativa a lungo termine ,che determina l’efficienza marginale del capitale e il volume dell’investimento corrente, è legata ,secondo Keynes ,più che a un calcolo razionale ,alle attese soggettive degli imprenditori ,come elemento di lungo periodo ,e alla mutevole indole degli speculatori sui mercati borsistici ,come elemento di breve periodo .Entrambi i soggetti hanno in comune il fatto che cercano di infrangere “il velo di ignoranza” che li separa dal futuro ,nonostante agiscano avente in mente prospettive temporali e obiettivi diversi. cfr. Stanic M. La riforma Keynesiana. Analisi della Teoria Generale di J. M. Keynes. Edizioni del Faro.2015.pag. 25 e ss,70; Arrow K., (1974), The Limits of Organizations, Norton, New York, NY.; Cyert R. M., March J. G., (1963), A Behavioral Theory of The Firm, Prentice Hall, Englewood Cliffs, NJ.; Cyert R. M., March J. G., (1963), A Behavioral Theory of The Firm, Prentice Hall, Englewood Cliffs, NJ.; Daft R. L., Lengel R. H., (1984), “Information Richness: A New Approach to Managerial Behaviour and Organizational Design”, in Staw B. M., Cummings L. L., (eds.), Research in Organizational Behaviour, 6, JAI Press, CO.; Daft R. L., Lengel R. H., (1986), “Organizational Information Requirements, Media Richness and Structural Design”, Management Science, vol. 32, n. 5; Daft R. L., Lengel R. H., Trevino L. K., (1987), “Message Equivocality, Media Selection, and Manager Performance: Implications for Information Systems”, MIS Quarterly, September; Daft R. L., Macintosh N. B., (1981), “A Tentative Exploration into the Amount and Equivocality of Information Processing in Organizational Work Units”, Administrative Science Quarterly, vol. 25;Giddens A., (1976), New Rules of Sociological Method, Basic Books, New York, N;Giddens A., (1979), Central Problems in Social Theory: Action, Structure, and Contradiction in Social Analysis, University of California Press, Berkley, CA; Giddens A., (1984), The Constitution of Society: Outline of the Theory of Structuration, University of California Press, Berkley, CA;Heiner R. A., (1983), “Origin of Predictable Behavior”, American Economic Review, 73;Heiner R. A., (1986 – 1986), “Rational Expectations When Agents Imperfectly Use Information”, Journal of Post Keynesian Economics, 8; March J. G., (1994), A Primer Decision making. How Decision Happen, The Free Press, New York; March J. G., Olsen J. P., (1986), “Garbage Can Models of Decision Making in Organizations”, in March J. 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D., (1967), Organizations in Action, McGraw-Hill, New York .Finché si regola specifici comportamenti ,per esempio dei soci ex art 2467 cc, la questione giuridica può essere impostata ma per l’ipotesi prevista dall’art 2086 ,comma 2, quando l’impresa si trova in condizione di “equilibrio economico finanziario “?. Non vorrebbe dire ,quasi che gli assetti sono adeguati ?No ,perché ,si risponde spesso ex post ,gli assetti ,quasi per petizione di principio devono consentire la rilevazione di squilibri (ma se c’è equilibrio ,si potrebbe replicare ) di carattere patrimoniale o economico finanziario e la prospettiva di continuità aziendale nei 12 mesi (!)”,nonché permettere il reperimento delle informazioni necessarie ad utilizzare la lista di controllo e ad effettuare il test pratico di cui all’art 13,comme 2, CCII, unitamente alla rilevazione di alcuni segnali ,tra i quali i ritardi nei pagamenti delle retribuzioni e la presenza di debiti scaduti verso i fornitori ,le banche, gli altri intermediari finanziari e i creditori pubblici qualificati oltre una determinata soglia (art. 3,comma 4, CCII” che ha prodotto l’osservazione (con un diverso assetto normativo cfr. M. Cataldo. La soggezione dell’impresa in crisi al regime di allerta e di composizione assistita .in Fall. 2016.pag. 1023) che l’attenzione risulta concentrata sui prodromi della crisi, quando l’equilibrio non c’è, e non sulle ragioni della futura crisi. Ma il problema è ,ripeto ,quando esiste l’equilibrio e non vi sono fatti specifici . Quella è la vera c.d. zona grigia che può esserci prima della crisi dove si può arrivare a ritenere che certe iniziative, legittime e anche economicamente convenienti o usuali e normali, adatte cioè alle circostanze, possono mettere a rischio gli interessi degli stakeholders, primi tra tutti i creditori. cfr. L. Stanghellini . Director’s Duties and the Optimal Timing of Insolvency. A Reassessment of the “Recapitalize or Liquidate “Rule .in Il diritto delle società oggi .Innovazioni e persistenze .a cura di P. Benazzo- M. Cera -S. Patriarca .Torino .2011.pag.733;MS Spolidoro .Note critiche sulla “gestione di impresa “nel nuovo art.2086(con una postilla sul ruolo dei soci ).in Riv. Società 2019 pag. 253 e ss; P. Benazzo. Il Codice della crisi di impresa e l’organizzazione dell’imprenditore ai fini dell’allerta :diritto societario della crisi o crisi del diritto societario ?.in Riv. Società.2019.pag.287 e ss. per le influenze dell’economia, macro, sulla economia, micro, sui comportamenti individuali, per tutti: R. Dornbusch, S. Fischer, R. Startz, G. Canullo, P. Pettenati. Macroeconomia. McGraw Hill.2014.pag. 348; Paul Krugman, Robin Wells, Kathryn Graddy. L'essenziale di economia. Zanichelli, seconda edizione. 2012; Paul Krugman e Robin Wells. Macroeconomia. Zanichelli. Seconda edizione italiana condotta sullaterza edizione americana 2013.pag 508 circa la nascita del termine macroeconomia; Paul Krugman e Robin Wells. Microeconomia. Zanichelli. Seconda edizione italiana condotta sulla terza edizione ameircana. 2013. Paul Samuelson, William D. Nordhaus, Carlo A. Bollino. Economia. McGraw-Hill. 2009, D. Ariely. Prevedibilmente irrazionale. Rizzoli 2008.Kennet Arrow. Scelte sociali e valori individuali. Milano. Etas. 2003.George A. Akerlof e Robert J. Shiller. Ci prendono per fessi. L'economia della manipolazione e dell'inganno. Mondadori. 2016. Robert J. Shiller. Economia e narrazioni. Come le storie diventano virali e guidano i grandi eventi economici. Franco Angeli editore .2020. Robert J. Shiller. Euforia irrazionale. Alti e bassi in Borsa. Il Mulino. 2020.R Luigi Pasinetti. Alcune ipotesi contro-fattuali sulla presente crisi. Investimenti, profitti, crescita e distribuzione dei redditi su Alfabeta 2 del 31 marzo 2011, stralcio dell’intervento al convegno «Gli economisti post-keynesiani di Cambridge e l’Italia», Accademia nazionale dei Lincei, 11-12 marzo 2009. Testo abbreviato (con omissione dei passi più circostanziati) per un pubblico non accademico...; Luigi. Pasinetti, Keynes e i Keynesiani di Cambridge. Una ‘rivoluzione in economia’ da portare a compimento, Laterza, Roma 2010; L. Pasinetti. Keynes e i Keynesiani di Cambridge. Laterza. 2010.Mancur Olson. The Rise and Decline of Nations. Economic Growth, Stagflation and Social Rigidities. New Haven – London [Ascesa e declino delle nazioni. Crescita economica, stagflazione e rigidità sociale. Il Mulino .1984] P. De Grauwe. Economia dell’unione monetaria. nona edizione. Il Mulino.2012. N. Wapshott. Keynes o Hayek. Lo scontro che ha definito l'economia moderna. Feltrinelli. 2011. Nurkse.International Investement to -day in the light of nineteenth- century Experience. Economic Journal 64, dicembre 1954; Zachary D. Carter. Il prezzo della pace. Economia, democrazia e la vita di John Maynard Keynes. Neri Pozza 2022. p.363 John Maynard Keynes. A Treatise on Money: The Pure Theory and the Applied Theory of Money. Complete Set. Martino Fine Books (1930) 201p.399-402. Trattato sulla Moneta. In due volumi. Feltrinelli 1979. Quello che era sbagliato nel sistema del gold standard era anche un’ implicita concezione per la quale ci fossero paesi peccatori e paesi non peccatori ,che i paesi in deficit ,o peggio con debiti ,avessero delle colpe ,fossero cattivi ,che dovessero soffrire come prezzo della loro pigrizia o debolezza .Ma in economia non è mai stato così. Rispetto all’esempio citato nel testo facciamone un altro legato ad una specifica manovra di politica economica che ha effetti sulle imprese, così come non solo la sua adozione ma anche il suo cambiamento magari entrambi repentini. Basta pensare alla “Treasury view” degli anni 20. Essa parte dall’assunto che il tasso di interesse (quello che le banche applicano ai prestiti alle imprese) sia il punto di equilibrio tra gli investimenti e i risparmi poiché, come afferma la teoria neoclassica, il tasso di interesse altro non è che un “prezzo” al quale la domanda (prestiti) e l’offerta (risparmi) si equilibrano. Partendo da una situazione di equilibrio, se si provasse ad aumentare la spesa pubblica (G) si determinerebbe un tasso di interesse ( i’) maggiore di quello di equilibrio (“i). Ciò però avrebbe effetti negativi sull’investimento (privato) I, poiché gli imprenditori subirebbero maggiori costi per finanziarsi. Inoltre, l’aumento del tasso di interesse avrebbe conseguenze negative anche sui consumi come riflesso dell’aumento del risparmio. La maggiore spesa pubblica G, quindi, provocherebbe una minore spesa privata (in investimenti e consumi) pari al suo ammontare. Per usare il linguaggio neoclassico, la spesa pubblica “spiazza” quella privata e fa aumentare il tasso di interesse. Viceversa, una riduzione della spesa pubblica non potrebbe che avere effetti positivi! Difatti le maggiori risorse a disposizione del sistema privato e la riduzione del tasso di interesse favorirebbero gli investimenti. Cosa c’è di sbagliato in questo ragionamento? In primo luogo, è abbastanza difficile stabilire un nesso causale che porta dagli investimenti e dai risparmi al tasso di interesse. Le decisioni di investimento sono prese dagli imprenditori in base alle aspettative e solo secondariamente rispetto al tasso di interesse. Le decisioni di risparmio invece sono prese dalle famiglie e dipendono dal reddito disponibile: più si guadagna più sarà facile risparmiare. Nulla assicura quindi che il tasso di interesse sia davvero quel prezzo che equilibra investimenti e risparmi. Nel capitalismo attuale, poi, le cose sono molto più complesse, considerando che una parte rilevante del risparmio delle famiglie finisce nel calderone dei mercati finanziari (“Il mercato può rimanere irrazionale più a lungo di quanto tu possa rimanere solvibile”, diceva Keynes)”. Infine, il tasso di interesse applicato dalle banche ai propri clienti è legato alla politica monetaria della banca centrale. Per tutte queste ragioni, come detto, e anche altre, è bene considerare il tasso di interesse come una variabile non determinata dall’equilibrio tra investimenti e risparmi. Che è una vecchia idea superata. Il tasso di interesse è determinato dalla Banca centrale che magari alza i tassi per combattere l’inflazione. Non comunque è determinato dall'incrocio tra investimenti e risparmi. Emerge quindi chiaramente la prima falla nel punto di vista del Tesoro: la pretesa che l’aumento di spesa pubblica determini un aumento del tasso di interesse. In effetti non c’è giustificazione alla relazione tra queste variabili nel modo descritto dalla “Treasury view”.Che è stata in auge nell'U.E. provocando gli stessi danni degli anni 20.La seconda falla del punto di vista del Tesoro è conseguente: l’aumento della spesa pubblica non spiazza la spesa privata, se non in condizioni particolari (piena occupazione delle risorse produttive).Ma questa politica economica o l’adozione di una diversa politica ha influenza sulle imprese e i loro adeguati assetti ?Certo ,a meno che non si pensa che ogni impresa ,grande e piccola possa prevedere tutti i cambiamenti ,anche questi ed adeguarsi :una sorta di Ercole .In economia forse oramai solo oramai Robert Lucas pensa qualcosa di simile. Ma al di là di Keynes e dei keynesiani ,di vecchie situazioni ,circa l’incertezza ed eventuali colpe o responsabilità in economia possiamo giungere all’attuale Lord Mervyn King ,ex governatore della Banca d'Inghilterra ,che con il libro The End of Alchemy ,parla di incertezza radicale che ' si intende un'incertezza talmente profonda da impedire di fare delle previsioni esaustive sul futuro”: "accade di tutto": si pensi a Lehman, alla Grecia, alla Brexit e a Trump, tutti eventi che possono condurre o condurranno a cambiamenti di regime che renderanno obsolete le vecchie relazioni empiriche. Negli Studi di organizzazione, una prima definizione di incertezza deriva dagli studi condotti nell’ambito delle teorie delle decisioni (March, Simon, 1958; March, 1994). In conformità a questa concezione occorre distinguere fra: situazioni di certezza; situazioni di rischio; situazioni di incertezza. Una classica definizione di incertezza (Thompson, 1967) distingue fra incertezza nei fini ed incertezza nei mezzi: nel primo caso non sono chiari gli obiettivi da conseguire, mentre nel secondo non sono chiare le soluzioni da adottare per raggiungere quei risultati. Tale concezione di incertezza può essere comunque ampliata, considerando anche ulteriori situazioni che un individuo si trova a dover gestire: incertezza nelle preferenze; incertezza nella valutazione delle azioni e degli effetti; incertezza nelle relazioni causa effetto; incertezza nelle alternative di comportamento. In molti casi, potrebbe essere difficile valutare ex post le azioni messe in atto o le conseguenze delle proprie scelte o di eventi di contesto. Potrebbe, ad esempio, essere tecnicamente difficile osservare e misurare le risorse consumate per eseguire un’attività, i risultati raggiunti, il modo con cui l’attività è stata eseguita, il comportamento nei fatti seguito. Non si possono, poi, trascurare gli insegnamenti di Keynes, in qualche modo oggi ripresi anche da Robert Shiller. Keynes, nel capitolo 15 della Teoria Generale, metteva in evidenza a proposito del tasso di interesse e della moneta che esistevano tre modalità per le quali la moneta poteva essere domandata. Metteva in evidenza come il tasso di interesse, che è una determinante delle condizioni economiche, che consente o influisce sulle decisioni di investire è soggetto a incertezza, a decisioni altamente discrezionali, poco razionali e prevedibili a convenzioni.

Il primo motivo per le quali la moneta poteva essere domandata era per effettuare pagamenti per acquistare beni e servizi (motivo transazionale).

Il secondo motivo era per far fronte a eventi imprevedibili, che richiedono pagamenti non differibili, come il guasto di un’automobile o una malattia, (motivo precauzionale). 

Il terzo motivo è quello speculativo, perché gli individui, almeno alcuni di loro desiderano detenere scorte liquide per poterle investire prontamente sul mercato finanziario lucrando le migliori opportunità di profitto.

La moneta speculativa si esprime sul mercato dei titoli dove gli operatori scambiano moneta con titoli. I titoli comportano un immobilizzo, ma fruttano un interesse.

Immobilizzare una parte delle proprie scorte liquide in titoli comporta una rinuncia alla possibilità di investire in altre attività. Da qui l’esigenza di essere compensato per questa perdita di liquità del proprio portafoglio.

Il tasso di interesse è esattamente definito il premio che ricompensa per la rinuncia alla liquidità necessaria a investire in un determinato asset. Tanto più gli individui desiderano detenere moneta liquida, più dovrà salire il tasso di rendimento dei titoli per convincerli a rinunciarvi. Il tasso di interesse, si dice si può definire come il “costo opportunità “di detenere moneta in forma liquida.

Ma mentre i primi due motivi (transazionale e precauzionale) dipendono e fanno dipendere la domanda di moneta dal reddito, il terzo motivo (speculativo) è in gran parte indipendente dal reddito.

La domanda di moneta speculativa è molto instabile, dipende dalle aspettative su una serie di variabili non solo economiche, che è difficile prevedere e conoscere con certezza.

La preferenza per la liquidità degli individui dipende non solo dal tasso di interesse ma anche dalle aspettative sul valore dei titoli e dei rendimenti a lungo termine, varia molto rapidamente e tende ad essere molto alta in periodi di forte incertezza nella quale gli operatori percepiscono un forte aumento del rischio di insolvenza o perdite sui titoli.

Essa è basata, dice Keynes, con osservazioni che più di recente anche Robert Shiller ha ripreso ed approfondito, su giudizi e valutazioni che Keynes descrive come “psicologici “ma soprattutto “convenzionali “, basati cioè sulle opinioni prevalenti tra gli operatori ,le quali spesso poco hanno a che fare con l’analisi dei valori fondamentali dell’economia o delle aziende e sono soggette ad ondate di pessimismo e ottimismo e possono rimanere stabili per molto tempo. 

Da qui, tra l’altro, una serie di motivi per i quali il tasso di interesse può rimanere a livello elevato per un lungo periodo di tempo, in rapporto alla reddittività attesa degli investimenti, franando le decisioni di investimento.

Questa originaria osservazione di Keynes, ripresa oggi da Robert Shiller, Daniel Kahneman e Amos Tversky, rendono molto incerto l’investimento azionario ed obbligazionario, comunque il rapporto (esclusivo) con i mercati. Soprattutto in relazione all’impiego per esempio del risparmio pensionistico.

Il tasso di interesse, inoltre, può essere mantenuto a livelli elevati anche per motivi macroeconomici, tipo lotta all’inflazione, cioè per decisioni di politica economica o dettate da motivazioni macroeconomiche, che prescindono da una valutazione dei fondamentali delle aziende.

Esso influisce sul sistema di finanziamento delle imprese. Influisce sulla crescita, la piena occupazione e il sistema economico.

In Italia (ma non solo) se il tasso di si alza o si abbassa, questo provoca effetti sull’attività bancaria e di finanziamento alle imprese, deprimendo o alzando in modo anche indiretto, il loro valore e reddittività e perciò influendo sul mercato azionario e obbligazionario. 

Ma anche nei paesi anglosassosi (o meno banco centrici) le variazioni del tasso di interesse influenzano comunque il sistema di finanziamento alle imprese, alzando o diminuendo i loro valori. Perciò, in connessione all’impiego del risparmio pensionistico, un sistema a capitalizzazione subisce molto di più di uno a ripartizione le conseguenze di variazioni di parametri economici (tasso di interesse), variazioni che spesso avvengono per considerazioni macroeconomiche di tipo generale. Ma che hanno conseguenze sul sistema di finanziamento delle imprese, sia esso più bancocentrico sia esso più basato sul ricorso al mercato azionario. cfr. Francesco Saraceno .La scienza inutile. Luiss University Press.2019.pag.88- 90 e 133 e ss sulla teoria delle aspettative razionali di Lucas e sulla razionalità degli agenti e la loro propensione a effettuare scelte anche solo soddisfacenti e definire i piani d’azione ,per limiti cognitivi o altre motivazioni ,che escludono le opzioni che comportano costi eccessivi o costi per cui raccogliere informazioni non massimizzano l’utilità nonché sul dibattito circa l’effetto dei moltiplicatori ,dibattito nato dal lavoro di O. Blanchard e D. Leigh. "Growth forecast errors and fiscal multipliers". International Monetary Fund Working Papers13/1.Pensiamo ad esempio agli i errori di previsione circa gli effetti dei moltiplicatori: possono determinare provvedimenti o conseguenze immediate che influiscono sulle imprese, determinano recessione, conseguente credit crunch ecc. Quali sono, questa la domanda in termini più tecnici, i moltiplicatori di tassazione e spesa pubblica? Cosa vuol dire? Queste sono state le domande di un recente dibattito. Si riteneva prima della crisi che fossero pari a 0,5. Durante la crisi si è visto che i moltiplicatori possono essere superiori a 1, addirittura fino a 2. Cosa vuol dire? Che ad esempio un taglio della spesa pubblica (ugualmente per la tassazione) provoca una conseguenza sul PIL (come diminuzione) non di 0,5 euro, ma più dell’1 euro. Questo cambia moltissimo tutto. Come ripercussione su tutti noi, su tutto. Se l’incidenza immediata sul Pil e sui redditi in periodo di crisi da tagli alla spesa pubblica ha un effetto maggiore di 1 euro anziché di 0,5 euro, l’incidenza raddoppia. Vuol dire che certe politiche di tagli non sono sostenibili. Se il Pil si riduce con questo moltiplicatore (la riduzione della spesa incide sul Pil per più dell1%) certe politiche sull’immediato peggiorano (e di molto) la situazione. Ma questi effetti che prima di questi studi si stimava non ci fossero o fossero trascurabili; invece, si è scoperto che sono rilevanti. Ogni istituto di previsione, pubblico o privato, di aziende o di Stati stimava che tagli di spesa pubblica o modifiche alla tassazione avessero un’incidenza minore, lieve e invece si scopre che non è così (cfr. C. Glocker. G. Sestieri e P.Towbin “Time -varyng fiscal spending multipliers in the UK”.Banque de France Working Paper 643,Settembre 2017). Sulla crisi del 2008 e sugli effetti collaterali, senza colpe specifiche degli Stati, cfr. Paul Krugman. Il ritorno dell'economia della depressione e la crisi del 2008. Garzanti. 2009. pag. 198-200).

Trib. Milano 21 ottobre 2019.in Le Società Ipsoa .2020.988 con nota di I. Capelli. Assetti adeguati, controllo dei sindaci e denuncia al tribunale ex art. 2409; Trib. Roma 15 settembre 2020, in Giur. comm. II,2021, pag. 1358, con nota di S. Fortunato. Atti di organizzazione, principi di correttezza amministrativa e Business Judgment Rule.

M. Bini. Procedura di allerta: indicatori della crisi ed obbligo di segnalazione da parte degli organi di controllo .in Le Società.n.4/2019.pag.430; N. Abriani e A. Rossi .Nuova disciplina della crisi d’impresa e modificazioni del codice civile :prime letture .in Le Società.n.4/2019.pag. 393; L. Calvosa. Gestione dell’impresa e della società alla luce dei nuovi art. 2086 e 2475 c.c. in Le Società.n.7/2019.pag. 799; G. Verna. Strumenti per il nuovo assetto organizzativo delle società .in Le Società n. 8-9/2019. pag. 929.

F. Brizzi .Procedure di allerta e doveri degli organi di gestione e controllo: tra nuovo diritto della crisi e diritto societario in Orizzonti del Diritto Commerciale 345 Fascicolo 2|2019.pag 345 e per esempio sui rapporti tra l’art .2086 e l’art. 2475 v. Massima n. 183 del 17 settembre 2019 del Consiglio Notarile di Milano ,che ritiene che sono legittime le clausole statutarie che attribuiscano a soci non amministratori, come diritto collettivo ai sensi dell’articolo 2479 c.c. o come diritto particolare ai sensi dell’articolo 2468, comma 3, c.c., poteri decisionali inerenti la gestione dell’impresa, devono considerarsi invece incompatibili con il disposto di legge le clausole statutarie che attribuiscano a soci non amministratori il diritto o il potere di dare diretta esecuzione alle decisioni gestionali assunte dagli aventi diritto…… e si osserva “Tuttavia, ciò che suscita perplessità, in questa tesi, è che essa introduce una distinzione all’interno del concetto di gestione che non sembra fondata su alcun dato normativo né su alcuna considerazione sistematica. La “gestione” della società, intesa come svolgimento dell’attività di impresa organizzata in forma societaria, comprende infatti pacificamente tanto i profili organizzativi quanto i profili più propriamente operativi, ed ipotizzare una cesura tra questi due aspetti della gestione appare una forzatura sia dal punto di vista letterale sia dal punto di vista logico. È vero che il nuovo articolo 2475 c.c. contiene il richiamo all’art. 2086 c.c. e dunque ai doveri di istituire adeguati assetti organizzativi: ma la nuova formulazione dell’art. 2086 c.c. semplicemente implica (o chiarisce) che la gestione, complessivamente intesa e dunque comprensiva di tutti i profili coinvolti nello svolgimento dell’attività di impresa, deve anche darsi carico, appunto, di istituire una adeguata organizzazione interna. Non vi è alcun elemento letterale che consente di riscrivere la nozione di “gestione” nel senso di comprendevi solamente i profili organizzativi e non quelli operativi…”. cfr .P. BENAZZO, Il Codice della crisi di impresa e l’organizzazione dell’imprenditore ai fini dell’allerta: diritto societario della crisi o crisi del diritto societario?, in Riv. soc., 2019, 274 e ss. ed ivi 303 e s. secondo cui la gestione dell’impresa riservata ora in via esclusiva agli amministratori può essere fatta coincidere con la “sola” predisposizione di idonei assetti organizzativi; nonché N. RICCARDELLI, Il sistema di amministrazione nelle s.r.l. dopo il codice della crisi e dell’insolvenza, in Il Nuovo Diritto delle Società, 2019, 1002 e ss., secondo il quale tale interpretazione si lascia preferire; O. CAGNASSO, Diritto societario e mercati finanziari, in Il Nuovo Diritto delle Società, 2018, fascicolo 5;; G.A. TRIMARCHI, Codice della crisi: riflessioni sulle prime norme, in Not., 2019, 115 e ss.; D. LATELLA, Nuovi assetti organizzativi societari e Codice della crisi d’impresa, in Federnotizie 2019, reperibile su www.federnotizie.it; V. CALANDRA BONAURA, Amministratori e gestione dell’impresa nel Codice della crisi, intervento nel corso del XXXIII Convegno di studio su Crisi d’impresa. Prevenzione e gestione dei rischi: nuovo Codice e nuova cultura (Courmayeur, 20 – 21 settembre 2019). Una particolare proposta interpretativa viene avanzata da G.A. RESCIO, Brevi note sulla “gestione esclusiva dell’impresa” da parte degli amministratori di s.r.l.: distribuzione del potere decisionale e doveri gestori, contributo pubblicato sul portale online di Giuffrè Editore http://ilsocietario.it/, il quale avanza una ricostruzione che non si basa su una distinzione delle “diverse sfere” del potere decisionale, bensì sul piano del “dovere di gestione”. Secondo l’Autore, in particolare: “ne deriva che in questi casi – casi di potere decisionale in materia gestoria riservato ai soci – il dovere di gestione spettante in via esclusiva agli amministratori consiste nello stimolare le decisioni dei soci più appropriate, nel monitorarne gli esiti e l’impatto sull’organizzazione d’impresa e sulla gestione operativa, nel rifiutarne l’attuazione nelle ipotesi in cui attuare quelle decisioni sarebbe fonte o pericolo di danno per la società, i creditori, i singoli soci o i terzi . Nei casi di non adozione da parte dei soci di decisioni ritenute imprescindibili dagli amministratori ai fini di un assetto organizzativo adeguato e di una gestione dell’impresa coerente con i principi e gli obblighi derivanti da una gestione diligente e corretta, gli amministratori – dopo averne invano invocato l’assunzione – devono attivare tutti i mezzi che il sistema metta a loro disposizione per rimediare all’inerzia dei soci e, se del caso, abbandonare la carica”. In senso contrario rispetto ad ogni ricostruzione cd. “riduzionista”, v. L. CALVOSA, Gestione dell’impresa e della società alla luce dei nuovi artt. 2086 e 2475 c.c., in Soc., 2019, 799 e ss. ed ivi 800 secondo la quale: “la norma – in ordine alla quale a mio avviso non può essere ignorata la rilevanza della totale coincidenza (anche lessicale) con il principio dettato per le S.p.a. dall’art. 2380-bis c.c. – non può che avere nella S.r.l. il significato che ad essa è attribuito nella S.p.a.”. Detta interpretazione, secondo l’Autrice, implica che anche nella S.r.l., nonostante il riconoscimento dell’esclusività della gestione degli amministratori, rimangono ferme le competenze legali previste in capo ai soci, quali quelle di cui all’art. 2479, comma 2, n. 5, c.c. Negli altri casi, quali quelli di cui all’art. 2468, comma 3, c.c. il sistema sarà quello delle autorizzazioni di cui all’art. 2364, comma 1, n. 5, c.c. 

R. Rordorf Gli assetti organizzativi dell’impresa ed i doveri degli amministratori di società delineati dal novellato art. 2086, comma 2, c.c. in Riv. Le Società n. 12/ 2021.pag.1325 ss, secondo il quale la dottrina aziendale dà sufficienti soluzioni. Sull’ideologia illiberale sottesa all’originaria formulazione del titolo dell’art. 2086 c.c., si veda M.S. Spolidoro, Note critiche sulla “gestione dell’impresa” nel nuovo art. 2086 c.c. (con una postilla sul ruolo dei soci), in Riv. Società, 2019, 253 ss., a parere del quale il primo comma di tale articolo, nel nuovo contesto storico dell’Italia repubblicana, sarebbe ormai privo di qualsiasi valore; il nuovo titolo, riferito alla gestione dell’impresa, sarebbe invece viziato da un eccesso di ambizione ;sui doveri dei sindaci, quando si manifesti una crisi d’impresa, si veda la recente monografia di R. Russo, Collegio sindacale e impresa in crisi, Milano, 2021; P. Montalenti ,Il Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza: assetti adeguati, rilevazione della crisi, procedure di allerta nel quadro generale della riforma, in Crisi d’impresa, prevenzione e gestione dei rischi: nuovo codice e nuova cultura, a cura di P  Montalenti e M .Notari ,Milano, 2021, 13 ss.;; S. Fortunato, Codice della crisi e codice civile: impresa, assetti organizzativi e responsabilità, in Riv. Società, 2019, 952 ss; V. De Sensi, Adeguati assetti organizzativi e continuità aziendale: profili di responsabilità gestoria, in Riv. Società, 2017, 311 ss. S. Ambrosini, Doveri degli amministratori e azioni di responsabilità alla luce del Codice della crisi e della “miniriforma” del 2021, in www. Diritto bancario, 2021;Il Tribunale di Cagliari nella sentenza citata entra nel merito delle carenze riscontrate e fornisce spunti operativi ma che da una parte non superano il test di genericità ,dall’altra diventerebbero ,in pratica ,concreta amministrazione della società ,sotto forma di controllo sugli assetti .Afferma il Tribunale che per quanto “concerne l’assetto organizzativo, sono state riscontrate le seguenti carenze: -organigramma non aggiornato e difetta dei suoi elementi essenziali;-assenza di mansionario ;-inadeguata progettazione della struttura organizzativa e polarizzazione in capo a una o poche risorse umane di informazioni vitali per l’ordinaria gestione dell’impresa (ufficio amministrativo ); -assenza di un sistema di gestione e monitoraggio dei principali rischi aziendali “. Con riferimento all’assetto amministrativo: “mancata redazione di un budget di tesoreria;-mancata redazione di strumenti di natura previsionale ;-mancata redazione di una situazione finanziaria giornaliera ;-assenza di strumenti di reporting;-mancata redazione di un piano industriale “[Chissà se le agenzie di rating hanno chiesto tutto questo a Lehman e se posto che ci fosse che rilievo ha avuto per le note vicende.].In ultimo, per quanto attiene all’assetto contabile, l’ispettore rileva le seguenti carenze: la contabilità generale non consente di rispettare i termini per la formazione del progetto di bilancio e per garantire l’informativa ai sindaci [che mi sembra uno dei pochi rilievi giusti];-assenza di una procedura formalizzata di gestione e monitoraggio dei crediti da incassare;-analisi di bilancio unicamente finalizzata alla redazione della relazione sulla gestione ;-mancata redazione del rendiconto finanziario “cfr. Francesco Aliprandi e Alessandro Turchi .Spunti operativi sugli adeguati assetti alla luce della recente pronuncia del Tribunale di Cagliari .in Diritto della crisi del 12 aprile 2022; Massimo Billi Codice della Crisi d’Impresa : Adeguati assetti organizzativi e ruolo degli Amministratori ,in Riv. Diritto e Processo .2020; per la scienza aziendale v. Paolo Bastia. Gli adeguati assetti organizzativi, amministrativi e contabili nelle imprese a struttura complessa e nei gruppi societari .Fascicolo N.1/2022 in LA MAGISTRATURA del 3 marzo 2022; Paolo Bastia, Edgardo Ricciardiello. Gli adeguati assetti organizzativi funzionali alla tempestiva rilevazione e gestione della crisi: tra principi generali e scienza aziendale .in Banca. Impresa. Società n.3/2020, dicembre. Il Mulino

v. Consorzio Pattichiari “Elenco obbligazioni basso rischio/ rendimento; Tribunale di Venezia del 5 novembre 2009 con nota di Francesco Guariniello. L’evento imprevedibile e gli obblighi informativi dell’ intermediario: il fallimento Lehman Brothers, un caso al limite dell’ordinaria diligenza in Diritto Bancario 10 marzo 2010; Tribunale di Roma ,III sezione Civile 12 giugno 2013 n. 12766 che ha statuito che l’acquisto di obbligazioni Lehman Brothers era classificato come investimento affidabile fino al 15/09/2008; Tribunale di Pordenone dell’8 novembre 2013 n. 898 che si allinea all’orientamento giurisprudenziale che ritiene non prevedibile il fallimento e fa riferimento alle principali agenzie di rating che consideravano la banca come molto affidabile assegnandole in complesso una categoria di rating A caratterizzata da basso rischio e affidabilità alta per il pagamento delle cedole. cfr. Ray Dalio. principi per capire le grandi crisi del debito. Hoepli. 2020.pag. sulle crisi degli anni venti , degli anni trenta e del 2008 e come le previsioni ,anche di illustri personaggi e istituzioni fossero fallaci e su come certi assetti ,ad esempio gold standard ,possano influire negativamente nel risolvere la crisi ,aggravandola v. pag.,117 e 118 sulle parole di Thomas Lamont di J.P Morgan e del famoso economista Irving Fisher alla vigilia della crisi degli anni trenta e pag. 126-127 sul glod standard e il freno che costituiva per l’azione della Fed ,pag. 179 su quello che scriveva in modo irreale o irresponsabile o non informato oppure perché semplicemente non era prevedibile , la Fed, l’equivalente della nostra Bce , il 7 agosto 2007 quando già il mercato dei mutui stava collassando come attestano le vicende del 9 agosto di BNP Paribas ,la prima banca di Francia.

Seth Stephens - Davidowitz. La macchina della verità. Come Google e i Big Data ci mostrano chi siamo veramente. cit. pag. 224.