Le società e il regime di responsabilità dei soci nel diritto argentino
Mauricio Boretto, Professore titolare della cattedra di diritto fallimentare presso l'Università Nazionale di Cuyo (Argentina)
2 Febbraio 2024
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Sommario:
2 . Personalità giuridica diversa
3 . La persona giuridica "società" nel diritto argentino
4 . Regime attuale delle società "informali" (ex società irregolari, di fatto, atipiche e nulle)
5 . Personalità giuridica e tipicità: distinzioni
6 . Disciplina legale della responsabilità dei soci nel diritto argentino
7 . Responsabilità dei soci per i debiti della società: società di persone
8 . Responsabilità dei soci per i debiti della società: società a responsabilità limitata (S.R.L.)
9 . Responsabilità dei soci per i debiti della società: società di capitali (anonima – S.A.)
10 . Questioni connesse: la società unipersonale
11 . Questioni connesse: altro tipo sociale: società per azioni semplificate
- diversa titolarità dei diritti derivanti dall'attività dell'entità, in modo che i beni appartenenti all'entità non appartengano agli individui che ne fanno parte, e viceversa;
- diversa responsabilità che, in linea di principio, impegna soltanto quella dell'ente esistente;
- possibilità di alterare la composizione umana del nucleo senza modificare la situazione giuridica dell'ente;
- possibilità per la persona giuridica di regolare il proprio ordine interno e di stabilire i diritti e i doveri delle persone che la compongono (se è una società) o che beneficiano della sua attività (fondazione).
- le società atipiche,
- quelle che hanno omesso requisiti essenziali non tipizzanti,
- società irregolari e
- società di fatto.
- prevaleva la promiscuità in materia di rappresentanza, cosicché ciascuno di essi poteva obbligare la società e quindi tutti gli altri.
Così, secondo il nuovo regime d'accordo la legge 26.994, coesistono due "sottosistemi" in materia di "pubblicità societaria". In effetti:
Socio è ogni persona che fa parte dell'ente sociale a partire dalla nascita della società (facente parte dell'atto costitutivo), o per entrata posteriore se tale partecipazione non è impedita dalla legge. In questo senso, la qualità di socio può derivare: (1) dalla fondazione o dall'intervento nell'atto costitutivo, o (2) dall'acquisizione di partecipazioni sociali (quote o azioni), a titolo oneroso o gratuito. Questa acquisizione successiva può avvenire per atti tra vivi, o per successione a causa di morte quando il decesso del socio provoca la trasmissione di tale qualità agli eredi
Lo status di socio ha rilevanza nei confronti della stessa società, degli altri soci, amministratori, controllori e terzi; inoltre, è fonte di numerosi diritti e doveri.
I diritti più importanti comprendono:
a) patrimoniali: sono diritti connessi allo scopo speculativo o di lucro che ha determinato i soci a far parte della società (ad esempio, durante la vita della società, diritto al dividendo, generato nell'esistenza di utili; al momento dello scioglimento della società, il diritto alla quota di liquidazione, che importa il rimborso di una somma di denaro proporzionale alla sua partecipazione societaria in caso di rimanenza dei beni sociali, dopo la vendita dei beni sociali necessari per estinguere il passivo della società).
b) politici: sono i diritti connessi con l'azione del socio nella società: ad esempio, il diritto di integrare gli organi di amministrazione e di audit; il diritto di voto nelle riunioni sociali o nelle assemblee; il diritto di impugnare gli accordi sociali; il diritto di agire in giudizio contro i membri dell'organo di amministrazione e l'organo di audit; a informarsi sull'andamento delle imprese sociali; diritto di recesso, ossia la possibilità concessa al socio di ritirarsi dalla società se non è d'accordo con talune decisioni assembleari che implicano modifiche delle basi essenziali prese in considerazione al momento dell'ingresso nell'entità (vgr.: si decide il cambiamento fondamentale dell'oggetto sociale; ecc.).
- Per il recupero dei loro crediti, i creditori della società devono innanzitutto rivolgersi al patrimonio sociale e, solo dopo che i beni dell'ente sono stati realizzati, possono rivolgersi contro i beni dei soci per riscuotere il saldo non pagato (sussidiarietà).
- Esclusi i beni della società, i soci rispondono tra loro solidalmente per i debiti della società; cioè, ciascuno risponde per il tutto del debito reclamato. In altre parole, una volta realizzati i beni sociali, il creditore può richiedere il saldo insoluto interamente a tutti i soci, ad alcuni di essi o ad uno di essi. Se uno dei soci ha sopportato il pagamento esclusivo del debito, può esigere il rimborso di quanto versato in eccesso ai suoi consozi, in funzione della partecipazione di ciascuno al contratto sociale (le regole interne della solidarietà sono regolate dal Codice Civile e Commerciale della Nazione). Ad esempio, sono tre soci: Juan che ha apportato il 50 % del capitale, Pedro il 35 % e Luis il 15 %; il debito è stato interamente pagato da Luis; egli può ripetere quanto pagato in eccesso della sua partecipazione sociale e chiedere a Juan di rimborsare il 50 % di quanto versato, e a Pedro il 35 %.
- I soci rispondono con tutto il loro patrimonio, cioè in forma illimitata.
Ad esempio: Juan si è impegnato a contribuire alla S.R.L. una macchina, Pedro una casa e Luis $ 100.000; Luis non apporta il denaro entro il termine promesso; bene, i creditori della S.R.L. possono rivendicare l'integrazione di questo contributo per la somma totale di $ 100.000 a Juan, Pietro e Luigi insieme, o alcuni di loro, o uno di loro. Per questo si afferma che i soci nella S.R.L. garantiscono ai terzi l'integrazione dei contributi "solidalmente". Inoltre, rispondono illimitatamente, cioè con tutto il loro patrimonio personale fino all'importo del contributo non integrato.
Il creditore della società non può tentare di riscuotere la sua accreditazione sui beni personali di Ottaviano; può aggredire patrimonialmente, oltre agli altri beni della società, solo la casa che, sebbene conferita da Ottaviano, è di proprietà della società.
- solo si ammette che siano unipersonali le società di capitali, art. 1º,
- si tratta di un atto giuridico unilaterale, non può essere unico socio un'altra società di capitali unipersonale, art. 1º,
- la denominazione deve essere "società di capitali unipersonale, la sua abbreviazione o la sigla "S.A.U.", art. 164 legge 19.550;
- la integrazione del capitale deve essere un 100 percento al momento della costituzione, art. 187, legge 19.550
- sono soggette a fiscalizzazione statale permanente, art. 299 inc. 7º. D’ accordo al nuovo codice, questo implicava che dovevano avere curatela plurale, art. 284, secondo paragrafo, legge19.550, e direttiva plurale in forma obbligatoria, art. 255, secondo paragrafo, legge 19.550. Finalmente, questi ultimi requisiti furono abrogati (legge 27.290).
In quanto all'utilizzo della nuova figura in materia di imprese familiari, per esempio, si potrà creare un‘ azienda familiare di trasporto automotore di passeggeri.
In fatti, può crearsi una società "holding" dove i parenti siano soci e, contemporaneamente, formare varie "società di capitali unipersonali" per sfruttare le diverse linee di collettivi, con gli stessi direttori e sindaci della società madre.
La società per azioni semplificata, identificata d'ora in poi come SAS, è un nuovo tipo societario, con la portata e le caratteristiche previste nella legge 27349. Suppletivamente, saranno di applicazione le disposizioni della Legge Generale di Società,19.550, non appena si concilino con quelle di questa legge 27349 (art. 33).
L'iscrizione della SAS è in 24 ore, termine nel quale ottiene un conto bancario e CUIT, cioè in un giorno l'imprenditore può ottenere una società per operare commercialmente. In questo modo si centralizzano in un solo passo gli stancanti 14 passi che dovevano farsi prima della legge 27349, i quali potevano arrivare a tardare fino a 18 mesi, secondo ogni giurisdizione dell'Argentina.
Non è casuale che in questo senso, l'Argentina si trovava nel sistemato N°157 su 189 paesi nel ranking Doing Business che elabora la Banca Mondiale, il quale misura la facilità per l’ "apertura" di un'impresa.
Un altro dei vantaggi della SAS di fronte agli altri tipi societari è che la sua costituzione si può fare via internet e avrà l'opzione di portare i suoi libri societari e contabili di forma online, più concorde con l'attualità.
L'articolo 34 riguarda la "costituzione e responsabilità" in questa società. In effetti, la SAS può essere costituita da una o più persone fisiche o giuridiche che limitano la loro responsabilità all'integrazione delle azioni che sottoscrivono o acquisiscono, fatta salva la garanzia di cui all'articolo 43. La SAS unipersonale non può costituire o partecipare ad un'altra SAS unipersonale.
A sua volta, secondo l’ articolo 43 (garanzia dei partner per l'integrazione dei contributi), i soci garantiscono solidalmente e illimitatamente ai terzi l'integrazione dei contributi. Cioè, il regime legale è lo stesso della SRL
Tra le altre caratteristiche, abbiamo le seguenti:
- Il capitale sociale reclamato per la SAS è come minimo due volte il salario minimo vitale e mobile.
- A sua volta il quale sarà diviso in azioni, facilitando la trasmissione delle stesse.
- D'altra parte, queste azioni conteranno sulla possibilità di creare differenti tipi di azioni, per risolvere una problematica degli imprenditori che molte volte hanno bisogno di differenti tipi di soci ed investitori, trovando in tutto questo un attrezzo affinché possano progettare e facilitare la ricezione di fondi per il suo emprendimiento.
L'altro vantaggio che concede la SAS di fronte alla S.R.L. oppure alla S.A. è una libertà contrattuale affinché i suoi soci possano elaborare la forma interna della società secondo le sue necessità, sburocratizzando e semplificando il funzionamento interno della società.
Note: