Loading…
cerca

Trib. Bergamo, 13 ottobre 2021, Pres. De Simone, Est. Fuzio

CONCORDATO PREVENTIVO – Rinuncia alla domanda di concordato - Nuova domanda - Consecuzione tra procedure concorsuali – Insussistenza – Abuso del diritto - Inammissibilità della domanda di concordato successiva – Sussistenza.

Postilla a cura di Valentina Carnevale , Dottore di ricerca in diritto processuale civile e Avvocato in Bergamo

Visualizza il provvedimento
La rinuncia ad una domanda di concordato preventivo, a differenza della dichiarazione di inammissibilità, determina una cesura tra la procedura rinunciata e quella successivamente proposta.
Ciò in quanto la rinuncia è un istituto giuridico che comporta la dismissione con effetto immediato del diritto che ne costituisce oggetto, con la conseguenza che una nuova domanda, se riferita alla medesima situazione di insolvenza, non determina una consecutio tra le due procedure, proprio per effetto della rinuncia alla prima, rispetto a cui la seconda si pone come alternativa e nuova, costituendo anche un abuso di diritto laddove preordinata alla realizzazione di un intento fraudolento (nella specie, il Tribunale ha dichiarato l’inammissibilità della seconda domanda di concordato anche perché, non ritenendo sussistere consecuzione tra le due procedure, ha considerato opponibile un’iscrizione ipotecaria accesa lo stesso giorno della presentazione della prima domanda e non considerata dal proponente).
Riproduzione riservata

art. 161 L. fall. 
art. 69 bis L. fall.

POSTILLA

L’abuso del concordato in bianco quale limite al principio della consecuzione tra procedure concorsuali

di Valentina Carnevale, Dottore di ricerca in diritto processuale civile e Avvocato in Bergamo

9 Febbraio 2022

Questa pronuncia del Tribunale di Bergamo (Trib. Bergamo, 13 ottobre 2021, Pres. De Simone, Est. Fuzio) offre un’interessante applicazione del principio dell’abuso del processo nell’ambito del concordato preventivo con riserva (c.d. “in bianco”).
Due gli aspetti da porre in evidenza: la declaratoria di inammissibilità della domanda di concordato non discende da una valutazione di abusività della stessa (come accade invece nelle ipotesi – ampiamente considerate dalla giurisprudenza – in cui il ricorso viene presentato al solo fine di impedire o ritardare la dichiarazione di fallimento) bensì considerando abusiva la pretesa della parte ricorrente di ritenere come consecutive due procedure benché la prima fosse stata espressamente rinunciata; la (apparente) contrarietà ad alcuni arresti, anche recenti, della Corte di Cassazione.
Tra le ragioni che hanno portato il Tribunale a dichiarare inammissibile ex art. 162 L. fall. la domanda di concordato, solo una interessa in questa sede: quella derivante dall’errata qualificazione, da parte della società proponente, del credito di una banca come chirografario anziché come ipotecario.
L’ipoteca era stata iscritta lo stesso giorno della presentazione della domanda di concordato con riserva. Successivamente, tuttavia, tale domanda era stata espressamente rinunciata e sull’estinzione si era pronunciato il Tribunale con decreto. Presentata una nuova domanda di concordato, la società proponente, sul presupposto della consecuzione tra le due procedure, riteneva applicabile all’ipoteca banca il disposto dell’art. 168 L. fall., e dunque l’inefficacia della stessa rispetto ai creditori anteriori al concordato.
Il Tribunale di Bergamo rifiuta decisamente la possibilità di applicare alla fattispecie il principio, – consacrato da un orientamento giurisprudenziale consolidato, che in ogni caso “riconosce e condivide” – che considera possibile la consecuzione tra procedure concorsuali ogni volta in cui la situazione di insolvenza alla base delle singole procedure sia la medesima.
Ciò che impedisce di considerare le due procedure come consecutive è la “cesura netta e irrimediabile tra la procedura rinunciata e quelle successive”. Diversamente opinando “al debitore verrebbe attribuito il potere abnorme di estendere il principio della consecuzione all’infinito, dapprima proponendo e poi rinunciando più procedure concordatarie” con la conseguenza di eludere altresì il disposto dell’art. 161 comma 6 L. fall. che consente una sola proroga del termine per il deposito della proposta. Ne consegue la declaratoria di inammissibilità del concordato, perché il credito ipotecario erroneamente considerato come chirografario nel passivo concordatario assorbiva integralmente il valore dei crediti chirografari.
L’istituto del concordato con riserva, voluto dal legislatore nel momento in cui ha tenuto in giusto conto la difficoltà per il debitore di predisporre il piano senza beneficiare, nelle more, di una protezione nei confronti delle iniziative dei creditori idonee a comprometterne il risultato (protezione riconosciuta nel già citato art. 168 L. fall. e nelle conseguenze giuridiche che conseguono alla pubblicazione del ricorso nel registro delle imprese), si presta indubbiamente a molteplici possibilità di abuso, tanto più che il proponente non è tenuto a motivare le ragioni del ricorso allo strumento concordatario e il giudice è obbligato ad assegnare un termine per la presentazione del piano, fatto salvo il caso in cui manchi la documentazione indicata dall’art. 161, comma 6, L. fall.
Del rischio di abuso non ha mancato di accorgersi, da subito, la dottrina, la quale ha altresì avuto cura di differenziare le ipotesi di “abuso nel concordato” da quelle di “abuso del concordato”, cercando di collocarle, rispettivamente, nelle più ampie e note categorie dell’abuso del diritto e dell’abuso del processo.
Da parte sua la giurisprudenza ha avuto modo di far emergere molte fattispecie nelle quali concordato con riserva viene “sviato” dal suo scopo tipico e viene dunque utilizzato, “per perseguire finalità eccedenti o deviate rispetto a quelle per le quali l'ordinamento lo ha predisposto” (Cass. sez. II 7 novembre 2016, n. 22574, in Foro it., 2017, I, 1, 201). Finalità che, giova ricordarlo, sono sostanzialmente tre: (i) promuovere l'emersione anticipata della crisi, (ii) nel consentire un'immediata protezione del patrimonio del debitore per il periodo necessario all'elaborazione del piano ed alla sua presentazione ai creditori (ii) evitare che il rischio di salvataggio e soluzione della crisi di impresa sia pregiudicato da intenti aggressivi da parte di creditori che, informati di tale condizione, tentino di trarre vantaggio da iniziative esecutive o cautelari individuali.
Poiché il divieto di porre in essere condotte processuali abusive può considerarsi quale principio generale dell’ordinamento, ben può la giurisprudenza individuare nuove ipotesi di abuso dello strumento concordatario, in particolare del concordato in bianco, la cui previsione non si evince dalla disciplina positiva (Rordorf, Il diritto esorbitante: abuso del diritto, abuso del processo, abuso del concordato, in Il fallimento, 2020, 10, 1199).
Ancor più potrà farlo in futuro, quando entrerà in vigore il CCII, il cui art. 4 fa entrare a pieno titolo il dovere di comportarsi secondo buona fede e correttezza, espressamente codificato dal codice di rito, anche nell’ambito del diritto concorsuale.
L’individuazione delle condotte abusive è, in conclusione, rimessa al libero e prudente apprezzamento del giudice, che deve tenere conto di tutte le circostanze del caso concreto.
In questo contesto si colloca la pronuncia che si commenta, che ha ritenuto inammissibile la domanda nonostante l’esistenza di alcuni arresti della giurisprudenza di legittimità, secondo i quali, in pendenza della declaratoria di inammissibilità della domanda c.d. “in bianco” precedentemente depositata e della quale si erano lasciati scadere i termini di cui all'art. 161, comma 6, L. fall., è ammissibile la presentazione di una nuova domanda di concordato, da considerarsi come implicita “rinuncia” della prima (Cass., sez. I, 20 febbraio 2020, n. 4342, in Il Fallimento, 2020, 4, 569; ma prima Cass., 10 ottobre 2019, n. 25479 e Cass., sez. I, 31 marzo 2016, n. 6277).
A prima vista non sembrerebbe esserci differenza tra le due fattispecie: in entrambe la prima domanda di concordato era stata presentata per beneficiare del cd “automatic stay”, in entrambe il proponente non era riuscito a rispettare il termine per la presentazione della proposta. In un caso la domanda di concordato “completa” viene considerata ammissibile; nel caso del Tribunale di Bergamo l’esito, per la società proponente, è opposto.
Il contrasto tuttavia, come anticipato, è solo apparente. Il Tribunale di Bergamo non ha considerato di per sé inammissibile la domanda di concordato proposta dopo la rinuncia della domanda di concordato con riserva, ma ha voluto chiarire alla società proponente che non avrebbe potuto beneficiare degli effetti protettivi della domanda rinunciata. Le pronunce si pongono quindi su piani completamente diversi.
Peraltro la Corte di Cassazione, nelle pronunce citate, precisa che la seconda domanda può essere considerata ammissibile “sempre che la nuova domanda non si traduca in un abuso dello strumento concordatario”, così facendo rimanda a quella discrezionalità giudiziale chiamata a valutare caso per caso se una determinata condotta sia stata effettivamente abusiva. E l’abuso nel caso all’esame del Tribunale di Bergamo era da ravvisarsi nella pretesa di neutralizzare l’iscrizione ipotecaria di un creditore, dilatando in modo abnorme sia l’effetto protettivo dell’art. 168, comma 3, L. fall. che il termine per la presentazione della proposta.
La pronuncia in commento offre altresì una chiave interpretativa utile in ordine alla valutazione della abusività della condotta del debitore proponente, destinata a valere quale principio in altre fattispecie analoghe, data dalla presenza, o meno, di una qualsivoglia pronuncia sulla prima domanda. Se una pronuncia vi è stata (nel caso di specie un decreto che aveva sancito l’estinzione del procedimento a seguito della rinuncia) la seconda domanda andrà a tutti gli effetti considerata una domanda nuova.

informativa sul trattamento dei dati personali

Articoli 12 e ss. del Regolamento (UE) 2016/679 (GDPR)

Premessa - In questa pagina vengono descritte le modalità di gestione del sito con riferimento al trattamento dei dati personali degli utenti che lo consultano.

Finalità del trattamento cui sono destinati i dati personali - Per tutti gli utenti del sito web i dati personali potranno essere utilizzati per:

  • - permettere la navigazione attraverso le pagine web pubbliche del sito web;
  • - controllare il corretto funzionamento del sito web.

COOKIES

Che cosa sono i cookies - I cookie sono piccoli file di testo che possono essere utilizzati dai siti web per rendere più efficiente l'esperienza per l'utente.

Tipologie di cookies - Si informa che navigando nel sito saranno scaricati cookie definiti tecnici, ossia:

- cookie di autenticazione utilizzati nella misura strettamente necessaria al fornitore a erogare un servizio esplicitamente richiesto dall'utente;

- cookie di terze parti, funzionali a:

PROTEZIONE SPAM

Google reCAPTCHA (Google Inc.)

Google reCAPTCHA è un servizio di protezione dallo SPAM fornito da Google Inc. Questo tipo di servizio analizza il traffico di questa Applicazione, potenzialmente contenente Dati Personali degli Utenti, al fine di filtrarlo da parti di traffico, messaggi e contenuti riconosciuti come SPAM.

Dati Personali raccolti: Cookie e Dati di Utilizzo secondo quanto specificato dalla privacy policy del servizio.

Privacy Policy

VISUALIZZAZIONE DI CONTENUTI DA PIATTAFORME ESTERNE

Questo tipo di servizi permette di visualizzare contenuti ospitati su piattaforme esterne direttamente dalle pagine di questa Applicazione e di interagire con essi.

Nel caso in cui sia installato un servizio di questo tipo, è possibile che, anche nel caso gli Utenti non utilizzino il servizio, lo stesso raccolga dati di traffico relativi alle pagine in cui è installato.

Widget Google Maps (Google Inc.)

Google Maps è un servizio di visualizzazione di mappe gestito da Google Inc. che permette a questa Applicazione di integrare tali contenuti all'interno delle proprie pagine.

Dati Personali raccolti: Cookie e Dati di Utilizzo.

Privacy Policy

Google Fonts (Google Inc.)

Google Fonts è un servizio di visualizzazione di stili di carattere gestito da Google Inc. che permette a questa Applicazione di integrare tali contenuti all'interno delle proprie pagine.

Dati Personali raccolti: Dati di Utilizzo e varie tipologie di Dati secondo quanto specificato dalla privacy policy del servizio.

Privacy Policy

Come disabilitare i cookies - Gli utenti hanno la possibilità di rimuovere i cookie in qualsiasi momento attraverso le impostazioni del browser.
I cookies memorizzati sul disco fisso del tuo dispositivo possono comunque essere cancellati ed è inoltre possibile disabilitare i cookies seguendo le indicazioni fornite dai principali browser, ai link seguenti:

Microsoft Edge

https://support.microsoft.com/it-it/microsoft-edge/eliminare-i-cookie-in-microsoft-edge-63947406-40ac-c3b8-57b9-2a946a29ae09#:~:text=Apri%20Microsoft%20Edge%20and%20seleziona,del%20sito%2C%20quindi%20Cancella%20ora.

Chrome

https://support.google.com/chrome/answer/95647?hl=it

Firefox

http://support.mozilla.org/it/kb/Eliminare%20i%20cookie

Opera

http://www.opera.com/help/tutorials/security/privacy/

Safari

http://support.apple.com/kb/ph11920

Base giuridica del trattamento - Il presente sito internet tratta i dati in base al consenso. Con l'uso o la consultazione del presente sito internet l’interessato acconsente implicitamente alla possibilità di memorizzare solo i cookie strettamente necessari (di seguito “cookie tecnici”) per il funzionamento di questo sito.

Dati personali raccolti e natura obbligatoria o facoltativa del conferimento dei dati e conseguenze di un eventuale rifiuto - Come tutti i siti web anche il presente sito fa uso di log file, nei quali vengono conservate informazioni raccolte in maniera automatizzata durante le visite degli utenti. Le informazioni raccolte potrebbero essere le seguenti:

  • - indirizzo internet protocollo (IP);
  • - tipo di browser e parametri del dispositivo usato per connettersi al sito;
  • - nome dell'internet service provider (ISP);
  • - data e orario di visita;
  • - pagina web di provenienza del visitatore (referral) e di uscita;

Le suddette informazioni sono trattate in forma automatizzata e raccolte al fine di verificare il corretto funzionamento del sito e per motivi di sicurezza.

Ai fini di sicurezza (filtri antispam, firewall, rilevazione virus), i dati registrati automaticamente possono eventualmente comprendere anche dati personali come l'indirizzo IP, che potrebbe essere utilizzato, conformemente alle leggi vigenti in materia, al fine di bloccare tentativi di danneggiamento al sito medesimo o di recare danno ad altri utenti, o comunque attività dannose o costituenti reato. Tali dati non sono mai utilizzati per l'identificazione o la profilazione dell'utente, ma solo a fini di tutela del sito e dei suoi utenti.

I sistemi informatici e le procedure software preposte al funzionamento di questo sito web acquisiscono, nel corso del loro normale esercizio, alcuni dati personali la cui trasmissione è implicita nell'uso dei protocolli di comunicazione di Internet. In questa categoria di dati rientrano gli indirizzi IP, gli indirizzi in notazione URI (Uniform Resource Identifier) delle risorse richieste, l'orario della richiesta, il metodo utilizzato nel sottoporre la richiesta al server, la dimensione del file ottenuto in risposta, il codice numerico indicante lo stato della risposta data dal server (buon fine, errore, ecc.) ed altri parametri relativi al sistema operativo dell'utente.

Tempi di conservazione dei Suoi dati - I dati personali raccolti durante la navigazione saranno conservati per il tempo necessario a svolgere le attività precisate e non oltre 24 mesi.

Modalità del trattamento - Ai sensi e per gli effetti degli artt. 12 e ss. del GDPR, i dati personali degli interessati saranno registrati, trattati e conservati presso gli archivi elettronici delle Società, adottando misure tecniche e organizzative volte alla tutela dei dati stessi. Il trattamento dei dati personali degli interessati può consistere in qualunque operazione o complesso di operazioni tra quelle indicate all' art. 4, comma 1, punto 2 del GDPR.

Comunicazione e diffusione - I dati personali dell’interessato potranno essere comunicati, intendendosi con tale termine il darne conoscenza ad uno o più soggetti determinati, dalla Società a terzi per dare attuazione a tutti i necessari adempimenti di legge. In particolare i dati personali dell’interessato potranno essere comunicati a Enti o Uffici Pubblici o autorità di controllo in funzione degli obblighi di legge.

I dati personali dell’interessato potranno essere comunicati nei seguenti termini:

  • - a soggetti che possono accedere ai dati in forza di disposizione di legge, di regolamento o di normativa comunitaria, nei limiti previsti da tali norme;
  • - a soggetti che hanno necessità di accedere ai dati per finalità ausiliare al rapporto che intercorre tra l’interessato e la Società, nei limiti strettamente necessari per svolgere i compiti ausiliari.

Diritti dell’interessato - Ai sensi degli artt. 15 e ss GDPR, l’interessato potrà esercitare i seguenti diritti:

  • 1. accesso: conferma o meno che sia in corso un trattamento dei dati personali dell’interessato e diritto di accesso agli stessi; non è possibile rispondere a richieste manifestamente infondate, eccessive o ripetitive;
  • 2. rettifica: correggere/ottenere la correzione dei dati personali se errati o obsoleti e di completarli, se incompleti;
  • 3. cancellazione/oblio: ottenere, in alcuni casi, la cancellazione dei dati personali forniti; questo non è un diritto assoluto, in quanto le Società potrebbero avere motivi legittimi o legali per conservarli;
  • 4. limitazione: i dati saranno archiviati, ma non potranno essere né trattati, né elaborati ulteriormente, nei casi previsti dalla normativa;
  • 5. portabilità: spostare, copiare o trasferire i dati dai database delle Società a terzi. Questo vale solo per i dati forniti dall’interessato per l’esecuzione di un contratto o per i quali è stato fornito consenso e espresso e il trattamento viene eseguito con mezzi automatizzati;
  • 6. opposizione al marketing diretto;
  • 7. revoca del consenso in qualsiasi momento, qualora il trattamento si basi sul consenso.

Ai sensi dell’art. 2-undicies del D.Lgs. 196/2003 l’esercizio dei diritti dell’interessato può essere ritardato, limitato o escluso, con comunicazione motivata e resa senza ritardo, a meno che la comunicazione possa compromettere la finalità della limitazione, per il tempo e nei limiti in cui ciò costituisca una misura necessaria e proporzionata, tenuto conto dei diritti fondamentali e dei legittimi interessi dell’interessato, al fine di salvaguardare gli interessi di cui al comma 1, lettere a) (interessi tutelati in materia di riciclaggio), e) (allo svolgimento delle investigazioni difensive o all’esercizio di un diritto in sede giudiziaria)ed f) (alla riservatezza dell’identità del dipendente che segnala illeciti di cui sia venuto a conoscenza in ragione del proprio ufficio). In tali casi, i diritti dell’interessato possono essere esercitati anche tramite il Garante con le modalità di cui all’articolo 160 dello stesso Decreto. In tale ipotesi, il Garante informerà l’interessato di aver eseguito tutte le verifiche necessarie o di aver svolto un riesame nonché della facoltà dell’interessato di proporre ricorso giurisdizionale.

Per esercitare tali diritti potrà rivolgersi alla nostra Struttura "Titolare del trattamento dei dati personali" all'indirizzo ssdirittodellacrisi@gmail.com oppure inviando una missiva a Società per lo studio del diritto della crisi via Principe Amedeo, 27, 46100 - Mantova (MN). Il Titolare Le risponderà entro 30 giorni dalla ricezione della Sua richiesta formale.

Dati di contatto - Società per lo studio del diritto della crisi con sede in via Principe Amedeo, 27, 46100 - Mantova (MN); email: ssdirittodellacrisi@gmail.com.

Responsabile della protezione dei dati - Il Responsabile della protezione dei dati non è stato nominato perché non ricorrono i presupposti di cui all’art 37 del Regolamento (UE) 2016/679.

Il TITOLARE

del trattamento dei dati personali

Società per lo studio del diritto della crisi

REV 02